近日，新華信托破產(chǎn)一事在業(yè)界掀起不小波瀾，對(duì)家族信托客戶震動(dòng)尤大。雖綜合《信托法》、《信托公司管理辦法》等規(guī)定來看，信托公司破產(chǎn)不會(huì)影響家族信托的有效存續(xù)，但更換受托人則是不得不為的。對(duì)于新受托人的選任，按《信托法》規(guī)定，首先依照信托文件規(guī)定選任新受托人；信托文件未規(guī)定的，由委托人選任；委托人不指定或者無能力指定的，由受益人選任；受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監(jiān)護(hù)人代行選任。新受托人選定后，原受托人應(yīng)向新受托人辦理信托財(cái)產(chǎn)和信托事務(wù)的移交手續(xù)。但目前對(duì)于新受托人選定后新信托合同的締結(jié)問題，則未有詳文規(guī)定。本文嘗試對(duì)此問題作一初步探討。

一、是否有必要締結(jié)新的信托合同？

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在家族信托的設(shè)立方式上，絕大多數(shù)委托人系采取簽署信托合同的方式，極少數(shù)采取遺囑方式。信托合同是委托人與受托人協(xié)商一致的結(jié)果，其間體現(xiàn)了委托人設(shè)立家族信托的信托目的、信托財(cái)產(chǎn)的投資范圍和管理方法、受益人的范圍及受益權(quán)內(nèi)容等，極為重要，是家族信托的基石文件。那么新受托人產(chǎn)生后，新受托人會(huì)自動(dòng)承繼原信托合同嗎？需不需要締結(jié)新的信托合同呢？

（一）新受托人不會(huì)概括承繼原信托合同項(xiàng)下權(quán)利義務(wù)條款

首先需要明確的是，新受托人雖然取代了原受托人在信托法律關(guān)系中的受托人法律地位，但《信托法》并未規(guī)定原受托人與新受托人之間存在原信托合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)繼受關(guān)系。事實(shí)上，法律也不能作此規(guī)定，因?yàn)樵磐泻贤荒芊从承率芡腥说脑V求。新受托人在行為規(guī)范、信托財(cái)產(chǎn)投資范圍和管理方法、信托報(bào)酬收取等方面會(huì)有自己的考量，不會(huì)完全與原受托人一致，故新受托人會(huì)要求擬定符合自己訴求的新的信托合同。

或有人提出，《保險(xiǎn)法》的規(guī)定是否可資借鑒？《保險(xiǎn)法》第九十二條規(guī)定，經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)的，其持有的人壽保險(xiǎn)合同及責(zé)任準(zhǔn)備金，必須轉(zhuǎn)讓給其他經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司；不能同其他保險(xiǎn)公司達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議的，由國務(wù)院保險(xiǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定經(jīng)營有人壽保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的保險(xiǎn)公司接受轉(zhuǎn)讓。就此，筆者認(rèn)為人壽保險(xiǎn)合同與信托合同的實(shí)質(zhì)特性有所不同，比較而言，人壽保險(xiǎn)合同非常標(biāo)準(zhǔn)化，而信托合同的個(gè)性化則更強(qiáng)，委托人與受托人之間的信任關(guān)系起到了更加重要的作用，因此，不宜由原受托人與新受托人進(jìn)行信托合同的轉(zhuǎn)讓。

（二）是否可以不締結(jié)新的信托合同？

或有人說，受托人破產(chǎn)更換新受托人情形下，相關(guān)法律法規(guī)并未明確要求重新締結(jié)信托合同，那么是不是可以不締結(jié)新的信托合同呢？就此筆者持贊同意見，原因如下：（1）《信托法》第八條規(guī)定，設(shè)立信托時(shí)應(yīng)采用簽署信托合同等書面形式，而在變更受托人情形下，家族信托已然設(shè)立并存續(xù)，不簽署新的信托合同并不會(huì)影響家族信托的有效存續(xù)。（2）依《信托法》第九條，信托合同的必備條款包括：1、信托目的；2、委托人、受托人的姓名或者名稱、住所；3、受益人或者受益人范圍；4、信托財(cái)產(chǎn)的范圍、種類及狀況；5、受益人取得信托利益的形式、方法。這些事項(xiàng)可以說在受托人變更時(shí)已全然為確定之事實(shí)，且不影響新受托人之具體履職義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)及規(guī)范，因此不重新締結(jié)信托合同并不會(huì)導(dǎo)致家族信托缺少必備條款。綜上，可以說，從法律上講，締結(jié)新的信托合同不是家族信托繼續(xù)存續(xù)的必要條件，事急時(shí)甚至可以不締結(jié)新的信托合同。

（三）有無必要締結(jié)新的信托合同？

雖然從法律上說，締結(jié)新的信托合同不是家族信托繼續(xù)存續(xù)的必要條件，但事實(shí)上締結(jié)新的信托合同非常有必要：無論從家族角度，還是從新受托人角度，都需要清晰界定各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。《信托法》等法律法規(guī)雖對(duì)受托人履職有原則性、缺省性規(guī)定，但具體到每一個(gè)家族信托，其家族選擇和受托人特點(diǎn)，都決定了有一些個(gè)性化的條款需要重新協(xié)商、確定，依此締結(jié)一份新的信托合同從商務(wù)上來說是十分必要的。

二、新信托合同的內(nèi)容和締結(jié)主體

（一）新信托合同的主要內(nèi)容

承上所述，新信托合同的主要內(nèi)容是規(guī)范新受托人的履職行為，以實(shí)現(xiàn)家族信托目的。具體舉例而言：

1、信托財(cái)產(chǎn)的管理方法

原信托合同約定的信托財(cái)產(chǎn)管理方法如果新受托人能夠執(zhí)行，則可以沿用原信托合同約定；但如果新受托人出于合規(guī)原因、內(nèi)部制度原因等無法執(zhí)行的，則需協(xié)商變更信托財(cái)產(chǎn)管理方法。

2、受托人的報(bào)酬

每家信托公司對(duì)于家族信托業(yè)務(wù)收費(fèi)各有規(guī)定，就新受托人的收費(fèi)時(shí)間、金額或標(biāo)準(zhǔn)，需在新信托合同中予以明確。

3、信息披露的頻次和方式等

在法定最低要求之上，每家信托公司對(duì)于家族信托業(yè)務(wù)信息披露的頻次和方式各有規(guī)定，就新受托人的信息披露義務(wù)履行，需在新信托合同中予以明確。

4、投資顧問等角色的準(zhǔn)入

很多信托項(xiàng)目中會(huì)就信托財(cái)產(chǎn)的投資配置聘請(qǐng)專門的投資顧問，而信托公司一般對(duì)合作機(jī)構(gòu)采取名單制管理，不同信托公司的白名單往往不同，所以一個(gè)信托項(xiàng)目變更受托人，如該項(xiàng)目有投資顧問，則該投資顧問是否在新受托人的白名單中？是否能夠延續(xù)原來的投資顧問協(xié)議？這些問題需要新受托人的確認(rèn)，并體現(xiàn)在信托合同及相關(guān)文件中。信托項(xiàng)目中的其他輔助角色也會(huì)有類似問題。

（二）新信托合同的締結(jié)主體

信托設(shè)立時(shí)，信托合同的締結(jié)主體是十分明確的，即由委托人與受托人簽署信托合同。但在原受托人破產(chǎn)更換新受托人情形下，如果需要簽署新信托合同，誰來與新受托人簽署呢？筆者認(rèn)為，此時(shí)可以根據(jù)“誰選任、誰簽署”的原則確定，具體言之：

1、信托文件規(guī)定的人，比如說信托監(jiān)察人、信托保護(hù)人

根據(jù)《信托法》第四十條，受托人職責(zé)終止的，首先是依照信托文件規(guī)定選任新受托人。家族信托文件規(guī)定的新受托人選任方法，較為科學(xué)合理的可以是授權(quán)家族信托的監(jiān)察人或保護(hù)人依據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)來選任新受托人[1]。新受托人選定后，由家族信托的監(jiān)察人或保護(hù)人與新受托人締結(jié)一份新的信托合同。

2、家族成員

根據(jù)《信托法》第四十條，受托人職責(zé)終止的，信托文件如未規(guī)定新受托人的選任內(nèi)容，由委托人選任；委托人不指定或者無能力指定的，由受益人選任；受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，依法由其監(jiān)護(hù)人代行選任。因此，新的受托人可能由委托人、受益人或其監(jiān)護(hù)人等家族成員選任。無論是誰選任，都應(yīng)由選任人與新受托人簽署一份新的信托合同，對(duì)新受托人履職事項(xiàng)等作出約定。

三、總結(jié)

實(shí)際上，以上只是對(duì)信托公司破產(chǎn)后，家族信托新受托人信托合同締結(jié)問題的一個(gè)非常初步的探討，還有很多進(jìn)一步的問題需要仔細(xì)分析、謹(jǐn)慎處理、立法兜底，比如說新的信托合同可以對(duì)原信托合同哪些條款作出變更、哪些不能變更問題，哪些主體可以變更哪些條款、不能變更哪些條款問題，因?yàn)檫@都關(guān)系到委托人設(shè)定的信托目的能否更好實(shí)現(xiàn)問題，茲事體大。當(dāng)然，無論立法怎么規(guī)定，都不一定能夠非常詳盡、非常貼近委托人的內(nèi)心，要想解決這一問題，最好的辦法還是委托人謹(jǐn)慎選擇受托人，并在信托文件中盡可能地表達(dá)內(nèi)心意思，規(guī)劃出一旦需要更換新受托人時(shí)，新受托人的選任主體、選任條件、選任程序等完整方案，以保障家族信托設(shè)立目的的實(shí)現(xiàn)。

注解

[1]可參考《信托法》第六十八條規(guī)定，“公益信托的受托人違反信托義務(wù)或者無能力履行其職責(zé)的，由公益事業(yè)管理機(jī)構(gòu)變更受托人。”

鐘向春

管委會(huì)主任 | 高級(jí)合伙人

郵箱：zhongxiangchun@junzejun.com

鐘向春律師的主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域?yàn)榻鹑谫Y產(chǎn)管理、家族財(cái)富管理、爭(zhēng)議解決（訴訟、仲裁）、公司并購、項(xiàng)目投融資、不良資產(chǎn)處置等民商事領(lǐng)域。

鐘向春律師不僅法學(xué)功底深厚，在中國政法大學(xué)和清華大學(xué)先后獲得法學(xué)學(xué)士、碩士、博士學(xué)位，且精通各類金融機(jī)構(gòu)的產(chǎn)品和業(yè)務(wù)，對(duì)金融商事領(lǐng)域有深刻的行業(yè)認(rèn)知，熟悉金融監(jiān)管及企業(yè)真實(shí)需求，熟悉行業(yè)知識(shí)及交易習(xí)慣，在重要商事交易中起到關(guān)鍵作用。鐘向春律師親自主持的創(chuàng)新金融資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)交易金額以千億元計(jì)；并代理多起資產(chǎn)管理、財(cái)富傳承領(lǐng)域重大案件。

鐘向春律師十分注重學(xué)習(xí)和研究，長期專注于資產(chǎn)管理領(lǐng)域的法律理論與實(shí)務(wù)，多次參與金融立法咨詢和研討，先后發(fā)表數(shù)篇金融法律方面學(xué)術(shù)論文，著有《我國營業(yè)信托受托人謹(jǐn)慎義務(wù)研究》一書；參與編寫《家族財(cái)富管理之道——目標(biāo)管理下的系統(tǒng)規(guī)劃》、《中國信托業(yè)發(fā)展報(bào)告》等著作。

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