外國投資法

外國投資法

外國投資法(foreign investment law)

外國投資法的概念

《外國投資法》是指一國政府制定的引進(jìn)外國資本的基本原則、外國資本的法律地位、鼓勵(lì)、保護(hù)和限制措施等法律規(guī)范。也被稱為《投資和外國資本保護(hù)法》或《外國資本保護(hù)法》。除系統(tǒng)的外國投資法外，外國投資的規(guī)定一般分散在憲法或其他特殊法律法規(guī)（如外國企業(yè)稅法、公司法等）中。 1979年頒布的《中華人民共和國中外合資企業(yè)法》和1991年頒布的《中華人民共和國外商投資企業(yè)所得稅法》均為外國投資法制度。

外國投資法的基本內(nèi)容

國外立法的基本內(nèi)容主要包括：

①投資范圍。是指允許、鼓勵(lì)、禁止、限制外資的投資部門。

②外資審查。一般分為實(shí)質(zhì)性審查和程序性審查。實(shí)質(zhì)性審查是指外國投資項(xiàng)目是否有利于國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展和國際收支平衡、投資項(xiàng)目與國家計(jì)劃的聯(lián)系、可行性研究等。程序?qū)彶槭侵干暾?qǐng)的法律程序、必要的信息報(bào)表、審查機(jī)構(gòu)及其權(quán)限和投資項(xiàng)目的批準(zhǔn)。

③資本構(gòu)成。一般包括現(xiàn)金、設(shè)備、機(jī)械、土地、房屋、交通、運(yùn)輸?shù)扔行钨Y產(chǎn)和專利權(quán)、商標(biāo)、技術(shù)資料、技術(shù)秘密等無形資產(chǎn)。

④投資比例。不同國家有不同的立法，有的規(guī)定上限，有的規(guī)定下限。發(fā)展中國家一般規(guī)定，合資企業(yè)中外資不得超過 49%，旨在防止外資對(duì)本國企業(yè)的控制。中國只規(guī)定下限，不得低于25%。發(fā)達(dá)國家一般規(guī)定無比例。

⑤投資期限。一般不嚴(yán)格規(guī)定，伸縮性大。

⑥原始和利潤的匯出。各國立法一般規(guī)定，投資者可以將其自由兌換成外幣，并將其匯回國內(nèi) 。然而，發(fā)展中國家有時(shí)會(huì)有一些限制，以防止資本流出。

⑦稅收和稅收優(yōu)惠。不同的國家有不同的稅率。如果一個(gè)國家想引進(jìn)大量的外國投資，它的稅率就會(huì)更低，否則就會(huì)更高。為了鼓勵(lì)一些高科技產(chǎn)業(yè)、新興產(chǎn)業(yè)、出口產(chǎn)業(yè)和利潤再投資，發(fā)展中國家還依法規(guī)定了更優(yōu)惠的稅率。

⑧管理和勞動(dòng)就業(yè)。《發(fā)展中國家法》一般規(guī)定，董事長必須是本國公民，外國人只能是副職或技術(shù)經(jīng)理。此外，發(fā)展中國家為本國公民就業(yè)，培養(yǎng)技術(shù)實(shí)力，一般規(guī)定對(duì)合資企業(yè)聘用外籍人員有一定限制，或者外籍人員與本國人員有一定比例。

⑨國有化和征用。是指投資國政府根據(jù)國家公共利益的需要，按照一定的法律程序征用外國投資企業(yè)資產(chǎn)的全部或部分，收回國有資產(chǎn)。

⑩解決投資糾紛的原則和程序。

外國投資法制度

國外投資法大致有三種立法制度和形式：

（1）制定統(tǒng)一的外國投資法或投資法典，并輔以其他可適用于外國投資的相關(guān)法律；

(2)沒有統(tǒng)一的外商投資法，而是制定了一個(gè)或多個(gè)關(guān)于外商投資的特殊法律或法規(guī)，輔以適用其他相關(guān)法律；

（3）通過一般國內(nèi)法律法規(guī)，調(diào)整外商投資關(guān)系及其活動(dòng)，而不是制定關(guān)于外商投資的基本法律法規(guī)。

國家外資立法的幾種不同類型的特點(diǎn)

(1)始終自由開放；

(2)從開放到實(shí)施一些限制；

(3)從保守到逐步開放。

(1)大部分都有審批規(guī)定，引導(dǎo)外資投資，限制外資可能產(chǎn)生的負(fù)面影響；

(2)并重鼓勵(lì)和限制外資。

(一)堅(jiān)持平等互利，確保中外權(quán)益；

(勵(lì)與限制相結(jié)合，注重鼓勵(lì)與保護(hù)；

(3)適應(yīng)國情，參照合理的國際慣例。

保護(hù)外國投資法

《外國投資法》是指資本輸入國調(diào)整外國投資者在國外進(jìn)行直接投資而產(chǎn)生的私人直接投資關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這是資本輸入國以專門立法的形式對(duì)外國投資進(jìn)行法律保護(hù)，自己的憲法或?qū)ν庹摺Ｅc憲法保護(hù)相比，外國投資法的保護(hù)更加詳細(xì)和可操作。主要內(nèi)容如下：

東道國給予外國投資者什么樣的待遇是投資者非常關(guān)心的問題。一些國家在國內(nèi)立法中明確規(guī)定了這一問題。國際上沒有統(tǒng)一的外國投資者待遇標(biāo)準(zhǔn)。然而，從全世界的角度來看，國民待遇和最是最常用的兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。

國民待遇標(biāo)準(zhǔn)，即外國投資者在投資領(lǐng)域與東道國國民享有同樣的權(quán)利，承擔(dān)同樣的義務(wù)。大多數(shù)發(fā)達(dá)國家采用這一標(biāo)準(zhǔn)，例如，美國1975年參議院在審議《外國投資法》法案時(shí)就指出，美國對(duì)一切外國投資者給予國民待遇，允許外國投資者在美國有進(jìn)行企業(yè)活動(dòng)的自由，并給予與國內(nèi)投資者同等的待遇，除國際上一般公認(rèn)的合理例外，外資可自由出入。

發(fā)展中國家一般只在有限的范圍內(nèi)實(shí)施國民待遇，或者在國內(nèi)立法中不規(guī)定國民待遇標(biāo)準(zhǔn)，而是在雙邊條約中采用最惠國待遇。所謂最惠國待遇標(biāo)準(zhǔn)，是指外國投資者在東道國享受的待遇，以東道國已經(jīng)給予或未來給予任何第三國國民的待遇為標(biāo)準(zhǔn)。例如，中國與瑞典簽署的投資保護(hù)協(xié)議規(guī)定：雙方應(yīng)始終確保對(duì)方投資者的公平合理待遇；任何一方投資者在另一方境內(nèi)的待遇不得低于第三方投資者的待遇。

國有化、征收及其補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)是國際投資法的主要問題之一。資本輸入國的外國投資法大多對(duì)這方面的問題作出了具體規(guī)定；以保護(hù)外國投資者的財(cái)產(chǎn)利益。一些國家明確規(guī)定，外國投資不是國有化或征收，如越南法律，外國投資不是國有化，并宣布將原越南外國企業(yè)退還給原投資者或合資企業(yè)；一些國家嚴(yán)格限制國有化或征收條件，如印尼法律：除非國家利益確實(shí)需要并符合法律規(guī)定，否則政府不得完全取消外國企業(yè)的所有權(quán)，也不得采取國有化和限制企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)的措施。（2）關(guān)于補(bǔ)償，一般國家在外資法中規(guī)定，在雙方協(xié)商的基礎(chǔ)上，給予投資者適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償，可自由兌換的貨幣不得延遲支付。一些國家還在外資法中規(guī)定了具體的補(bǔ)償計(jì)算方法和雙方同意的分期付款。例如，蘇丹必須在實(shí)施國有相同的期付款后六個(gè)月內(nèi)。

中國關(guān)于外商投資的法律也有這樣的問題，如國家不對(duì)外商投資企業(yè)實(shí)行國有化和征收；特殊情況下，根據(jù)社會(huì)公共利益的需要，可以按照法律程序征收外商投資企業(yè)，并給予相應(yīng)的補(bǔ)償。這表明中國承認(rèn)并保護(hù)外國投資者對(duì)其資本的所有權(quán)，嚴(yán)格限制國有化或征收，使投資者能夠在中國投資和運(yùn)營。

外國投資者非常關(guān)心外國投資的原始資本和利潤是否可以兌換和自由匯出。由于海外投資的目的是為了獲得海外利潤，外國投資者在東道國投資的合法利潤、其他合法收入及其回收本金，如果不能兌換成國際通用貨幣或其本地貨幣，自由回收，雖然投資者有收入，但沒有利益，海外投資將失去意義。因此，許多國家的外國投資法都對(duì)此作出了直接的保護(hù)規(guī)定。從各國的立法來看，主要有以下兩種類型：

1.允許外資原本和利潤自由匯出

一些國家對(duì)外商投資立法中的原始和利潤匯出沒有任何限制，只要符合法律規(guī)定的程序，就可以自由匯出。例如，1984年7月修訂的韓國法律規(guī)定，外國人獲得的股份或因處置投資而獲得的價(jià)格和紅利可以自由匯出；引進(jìn)技術(shù)的價(jià)格也允許在批準(zhǔn)范圍內(nèi)自由匯出。泰國法律規(guī)定，外國投資者投資的資本，包括股本和利潤、專利使用費(fèi)、借入的股本和利息，原則上保證向央行提出匯款。此外，由于大多數(shù)發(fā)達(dá)國家不是性外匯管制，因此對(duì)原始投資和利潤的匯出沒有額外的限制，只能通過一定的程序自由匯出。

2.在一定限制的條件下，允許外資原本和利潤匯出

資本輸入國主要是發(fā)展中國家。根據(jù)國家利益和貨幣政策的需要，特別是國際收支平衡的機(jī)遇，在承認(rèn)自由匯出的原則下，往往對(duì)投資者的原始和利潤進(jìn)行一定的合理限制，實(shí)施外匯管制。也就是說，外國投資者的原始和利潤只能在外匯管制范圍內(nèi)自由匯出。各國的立法限制一般如下：

(1)受國內(nèi)法規(guī)定的年限限制。如哥斯達(dá)黎加法律規(guī)定，資本一經(jīng)登記投入，自登記之日起4年后才能匯出。

（2）受國內(nèi)法規(guī)定的匯出限額的限制。例如，秘魯法律規(guī)定，外國投資者一年內(nèi)匯入內(nèi)的利潤和紅利僅限于其向外國投資技術(shù)委員會(huì)注冊(cè)資本的20%。

（3）必須經(jīng)東道國政府機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。根據(jù)尼日利亞法律，外國資本轉(zhuǎn)移給境外或外國投資者的，必須報(bào)財(cái)政經(jīng)濟(jì)開發(fā)部批準(zhǔn)。

（4）匯出必須在履行法律義務(wù)后進(jìn)行。法律義務(wù)主要是指納稅。例如，巴西法律規(guī)定，當(dāng)三年平均匯出金額超過注冊(cè)資本和再投資金額的20%時(shí)，匯出利潤應(yīng)繳納附加稅，稅率為匯出金額的40%60%。

中國法律還對(duì)外國投資者的原始和利潤提供了保護(hù)性規(guī)定：外國合資企業(yè)履行法律、協(xié)議、合同義務(wù)后的凈利潤、合資企業(yè)期滿或者中止時(shí)分配的資金等資金，可以按照合資企業(yè)合同規(guī)定的貨幣和外匯管理規(guī)定匯入國外。依法終止的外商投資企業(yè)，按照國家有關(guān)規(guī)定清算納稅后，屬于外國投資者的人民幣，可以從指定的外匯銀行購買匯款或者攜帶出境。

資本輸入國在外國投資法中規(guī)定具體、詳細(xì)的法律條款對(duì)外國投資者的利益進(jìn)行保護(hù)，不僅為外國投資者預(yù)測(cè)投資環(huán)境時(shí)增添了信心，同時(shí)也明確了資本輸入國與外國投資者之間的法律關(guān)系的。這對(duì)東道國順利地吸收外資，促進(jìn)投資成功以及東道國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展均有重大意義。因此，資本輸入國國內(nèi)法對(duì)外資的保護(hù)制度至關(guān)重要，它是國際投資保護(hù)制度的一個(gè)重要組成部分，為國際資本的自由流動(dòng)提供了重要保證。

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