對外貿(mào)易法

對外貿(mào)易法

對外貿(mào)易法（Foreign Trade Law）

什么是對外貿(mào)易法

對外貿(mào)易法是指國家對貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口和國際服務(wù)貿(mào)易進(jìn)行管理和控制的一系列法律、法規(guī)和其他具有法律效力的規(guī)范性文件的總稱，它包括憲法、對外貿(mào)易法、行政法規(guī)、部門規(guī)章。

對外貿(mào)易法在當(dāng)今世界各國中具有特殊重要的地位和作用。認(rèn)為一部法律的重要性，是由該法律調(diào)整的對象和范圍決定的。對外貿(mào)易法調(diào)整的是一國對外貿(mào)易及投資法律關(guān)系的。而在當(dāng)今世界，各國外貿(mào)對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的作用越來越大，外貿(mào)法地位也日趨重要。

美國憲法明確規(guī)定，對外貿(mào)易的管理權(quán)直接掌握和控制在國會手中。該對外貿(mào)易管理權(quán)是通過制定法律、批準(zhǔn)條約、決定征稅以及掌握開支等方式行使的。行政部門則負(fù)責(zé)外貿(mào)法的實(shí)施和執(zhí)行。美國政府中負(fù)責(zé)對外貿(mào)易管理的機(jī)關(guān)決不只由商務(wù)部負(fù)責(zé)，它同時(shí)還設(shè)有其他部門共同負(fù)責(zé)，主要有美國貿(mào)易代表以及一個(gè)獨(dú)立機(jī)構(gòu) ——國際貿(mào)易委員會。美國還專門設(shè)有國際貿(mào)易法院和聯(lián)邦巡回區(qū)上訴法院，分別受理一審和二審的國際貿(mào)易案件。美國總統(tǒng)作為行政最高長官也發(fā)揮著重要的作用、享有很大的權(quán)力， 他可以直接介入貿(mào)易事務(wù)并根據(jù)有關(guān)部門的建議采取措施，在是否采取保障措施、貿(mào)易禁運(yùn)、貿(mào)易制裁等方面享有最終決定權(quán)。

美國對外貿(mào)易法的內(nèi)容豐富而具體，僅1988年“綜合貿(mào)易與競爭法”就達(dá)1000多頁，其內(nèi)容涉及貿(mào)易待遇，包括最惠國待遇、國民待遇、互惠待遇、普遍優(yōu)惠待遇、關(guān)稅同盟與自由貿(mào)易區(qū)；進(jìn)口救濟(jì)與貿(mào)易秩序，包括反傾銷法、反補(bǔ)貼法、保障措施、調(diào)整援助、市場擾亂、不公平貿(mào)易做法和非經(jīng)濟(jì)原因的進(jìn)口管制；出口促進(jìn)與管制，包括301條款制度和貿(mào)易促進(jìn)、出口管制。日本政府的貿(mào)易管理組織主要包括日本貿(mào)易會議、經(jīng)產(chǎn)省、大藏省、日本銀行、日本進(jìn)出口銀行、經(jīng)濟(jì)企劃廳、公正交易委員會等。但日本貿(mào)易會議的主席由內(nèi)閣總理大臣親自擔(dān)任，其成員包括經(jīng)產(chǎn)省、大藏省、農(nóng)林水產(chǎn)省、外務(wù)省、運(yùn)輸省等重點(diǎn)省大臣、日本銀行及進(jìn)出口銀行總裁、公正交易委員會委員長、經(jīng)濟(jì)企劃廳長官等組成。日本的特點(diǎn)是總理親自處理，重要部門聯(lián)手共管外貿(mào)。

歐盟負(fù)責(zé)制定和實(shí)施貿(mào)易政策的主要機(jī)構(gòu)包括歐盟委員會(歐盟的行政機(jī)構(gòu)) 、歐盟理事會(歐盟的執(zhí)行機(jī)構(gòu)) 、歐盟議會(代表歐盟的公民) 和歐洲法院。

從上面分析可以看到，西方國家的外貿(mào)法的特殊重要地位表現(xiàn)在：

對外貿(mào)易法的若干前沿問題

(一)透明度原則

1、透明度原則的由來

透明度原則源于西方世界。它早期是伴隨著西方市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展進(jìn)程而逐漸成熟起來的。作為商人，面臨市場的巨大挑戰(zhàn)，就要設(shè)法克服市場因政策法律變動而帶來的風(fēng)險(xiǎn)，商人們迫切要求市場具有相對的穩(wěn)定性和可預(yù)見性。要求政府管理市場的法律、法規(guī)、規(guī)章、政策透明，以便公眾能方便地獲得政府管理和服務(wù)市場的信息。因此透明度原則早期又稱之謂“陽光原則”或“知曉原則”。

透明度原則的日趨明確，那是在二戰(zhàn)之后，它作為調(diào)整戰(zhàn)后貿(mào)易制度的基本規(guī)范，被引入了“關(guān)貿(mào)總協(xié)定”，其內(nèi)容逐漸明確，尤其是該原則被引入到WTO的各主要協(xié)議之中后尤為突出。透明度原則的核心條款是關(guān)貿(mào)總協(xié)定的第10條。隨著WTO影響的擴(kuò)大，該原則得到了廣泛的傳播和應(yīng)用。數(shù)十年以來，透明度原則已經(jīng)成為各國外貿(mào)法的強(qiáng)制性規(guī)定而列入其主要條款。

2、透明度原則的主要內(nèi)容及其對國際貿(mào)易的重要影響

根據(jù)WTO各主要協(xié)議的規(guī)定，透明度主要內(nèi)容包括：一是公布和告知原則。該原則要求成員方管理機(jī)構(gòu)必須將正式實(shí)施的與貿(mào)易有關(guān)的法律、法規(guī)、條例以及政策予以公布；必須將與另一成員方政府或政府機(jī)構(gòu)簽訂的影響國際貿(mào)易政策的現(xiàn)行條約及政府協(xié)定，予以公布；在實(shí)施具體貿(mào)易過程中的法令、條例以及一般援用的司法判例及行政決定，都應(yīng)迅速公布。二是關(guān)于行政和司法過程中的透明度。

要求各成員管理外貿(mào)過程及審理外貿(mào)案件的過程透明，并要求能對政府管理外貿(mào)過程中的決定進(jìn)行獨(dú)立的司法審查。

透明度原則已經(jīng)成為WTO基本原則中帶有基礎(chǔ)性的一項(xiàng)重要原則，能否切實(shí)地履行透明度原則，不僅是衡量中國承諾履行WTO各項(xiàng)制度的法律基礎(chǔ)，而且也是衡量中國遵守WTO各項(xiàng)法律義務(wù)的信用基礎(chǔ)，更是我們運(yùn)用WTO規(guī)則發(fā)展中國對外貿(mào)易事業(yè)的重要前提。

3、中國正積極地遵守透明度原則

中國依據(jù)WTO 透明度原則的要求作出的鄭重承諾將使中國的經(jīng)濟(jì)環(huán)境更具穩(wěn)定性和可預(yù)見性。

中國政府在原則問題上的承諾，關(guān)鍵的或者說具有突破性的一點(diǎn)就是政府在管理外貿(mào)工作中取消內(nèi)部文件(亦稱紅頭文件)，即凡是執(zhí)行的，必須是公開的法律法規(guī)、規(guī)章制度和政策。

中國對履行WTO透明度原則迅速而全面地做出上述承諾，表明了中國政府對該原則的重視，也表現(xiàn)了中國全面履行WTO各項(xiàng)法律規(guī)定的決心和能力。

(二)對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)

西方國家對外貿(mào)易法歷來重視對外貿(mào)易經(jīng)營主體問題，把它作為外貿(mào)制度的基礎(chǔ)。美國外貿(mào)法專家認(rèn)為，是否允許個(gè)人或所有企業(yè)從事外貿(mào)，這是一國對外貿(mào)易法的基石，猶如一國憲法是否保護(hù)人權(quán)一樣重要。因?yàn)閷ν赓Q(mào)易主體問題直接關(guān)系到對外貿(mào)易的自由度(即自由化) 問題。它涉及對外貿(mào)易的幾乎所有制度，比如工商管理、海關(guān)、外匯及稅收等一系列法律，也就是說，對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)是整個(gè)外貿(mào)制度開放的晴雨表。西方各國的外貿(mào)法對此都作出了相當(dāng)寬松的規(guī)定，美國、歐盟及日本等西方國家都規(guī)定了其自然人、法人及合伙企業(yè)都能自由獲得對外自由貿(mào)易權(quán)。

中國在加入WTO時(shí)承諾3年內(nèi)放開外貿(mào)經(jīng)營權(quán)。即在加入WTO的3年后，即從2004年12月11日起應(yīng)對這類企業(yè)(包括自然人) 放開外貿(mào)經(jīng)營權(quán)。因此，中國對外貿(mào)易法應(yīng)參照國際慣例，規(guī)定除在特定的貿(mào)易領(lǐng)域內(nèi)從事國營貿(mào)易的專營權(quán)或特許權(quán)外，所有在中國依法注冊登記的企業(yè)都可以享有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)。

(三)國營貿(mào)易

1、國營貿(mào)易是各國外貿(mào)法中普遍存在的特殊概念

外貿(mào)法上的國營貿(mào)易與中國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的國營企業(yè)并非一個(gè)概念，和中國目前的國有外貿(mào)企業(yè)也不能等同，它具有特定的含義。根據(jù)世貿(mào)組織《1994年關(guān)貿(mào)總協(xié)定》第17條和其他有關(guān)規(guī)定，所謂國營貿(mào)易企業(yè)是指在國際貿(mào)易中根據(jù)國內(nèi)法律或在事實(shí)上享有專營權(quán)或特許權(quán)的政府企業(yè)和非政府企業(yè)，其購買和銷售活動影響了國家進(jìn)出口水平和方向。因此，世貿(mào)組織中判斷國營貿(mào)易企業(yè)的關(guān)鍵是看企業(yè)是否在國際貿(mào)易中享有專營權(quán)或特許權(quán)，這與企業(yè)的所有制形式并無必然聯(lián)系，其判斷標(biāo)準(zhǔn)也不是所有制形式。因而無論是國有企業(yè)還是私營企業(yè)，或者半官方的貿(mào)易機(jī)構(gòu)，若它們在一個(gè)國家的國際貿(mào)易中享有專營權(quán)或特許權(quán)，則都應(yīng)視為國營貿(mào)易企業(yè)。

2、國營貿(mào)易具有重要的地位和作用

國營貿(mào)易具有重要的地位，在一國外貿(mào)法中發(fā)揮著重要的作用。國營貿(mào)易通常存在于關(guān)系國計(jì)民生和國家安全的關(guān)鍵貿(mào)易領(lǐng)域。實(shí)行這種制度的好處是可以確保國家在一些關(guān)鍵領(lǐng)域享有直接的控制權(quán)，從而可以維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全、保障人民群眾生活，因此其在一國貿(mào)易中的意義不可低估，國營貿(mào)易因而成為國際上的一種通行做法，世貿(mào)組織各成員在不同領(lǐng)域中都實(shí)行著不同程度的國營貿(mào)易。目前，世界范圍內(nèi)國營貿(mào)易制度主要集中在農(nóng)產(chǎn)品方面，兼有若干重要的礦產(chǎn)品。有些歐洲國家也在煙草和食鹽方面維持著國營貿(mào)易制度。在加拿大和澳大利亞，兩國各設(shè)有一個(gè)專營銷售局，而這兩個(gè)企業(yè)控制著1/3 的世界小麥出口。而在新西蘭，一個(gè)牛奶專營國營企業(yè)控制著約30 %的世界牛奶出口。

由此可見國營貿(mào)易在世界貿(mào)易中占有的規(guī)模和地位確實(shí)是十分巨大的。

3、中國外貿(mào)法應(yīng)妥善處理國營貿(mào)易問題

中國要按照世貿(mào)有關(guān)規(guī)則有針對性地加強(qiáng)在一些重點(diǎn)貿(mào)易領(lǐng)域中的國營貿(mào)易制度，使其成為保護(hù)國民經(jīng)濟(jì)命脈的重要保障。國營貿(mào)易的最大優(yōu)勢在于政府可以對其實(shí)施較為直接的控制，進(jìn)而控制一些關(guān)系國計(jì)民生產(chǎn)品的進(jìn)出口，這些領(lǐng)域和產(chǎn)品對國民經(jīng)濟(jì)、社會穩(wěn)定、人民生活都有著十分巨大的影響。只有真正確保國家在這些關(guān)鍵領(lǐng)域中享有控制權(quán)，中國才能在復(fù)雜的國際競爭中充分利用世貿(mào)規(guī)則來維護(hù)國家的根本利益、保證國民經(jīng)濟(jì)的安全和人民生活的穩(wěn)定。因此，國家在某些領(lǐng)域繼續(xù)維持國營貿(mào)易具有十分重大的現(xiàn)實(shí)意義，這是世貿(mào)規(guī)則允許的例外，中國要充分利用這個(gè)例外并將其體現(xiàn)在本國的外貿(mào)法中。

(四)自由貿(mào)易區(qū)

所謂自由貿(mào)易區(qū)通常是指簽訂有自由貿(mào)易協(xié)議的國家所組成的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易集團(tuán)，在成員國之間廢除關(guān)稅和數(shù)量限制，使區(qū)域內(nèi)各成員國之間的商品可以自由流動，但各成員國仍保持自己對非成員國的貿(mào)易壁壘。自由貿(mào)易區(qū)是國際經(jīng)濟(jì)一體化組織中最基本、最一般的形式，一般具有兩個(gè)方面的特征，一是在成員國內(nèi)部取消貿(mào)易障礙，實(shí)現(xiàn)自由貿(mào)易，但沒有共同對外關(guān)稅；二是通常采取原產(chǎn)地規(guī)則。目前，建立自由貿(mào)易區(qū)已經(jīng)成為世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)趨勢，也是世界各國尋求發(fā)展本國經(jīng)濟(jì)、抵御經(jīng)濟(jì)衰退的一項(xiàng)重要舉措。

鑒于自由貿(mào)易區(qū)具有的積極作用，關(guān)貿(mào)總協(xié)定第24條對其作了特別規(guī)定，從而使自由貿(mào)易區(qū)成為最惠國待遇原則的例外，并明確允許各成員國或各成員在其領(lǐng)土之間建立自由貿(mào)易區(qū)。實(shí)踐證明，自由貿(mào)易區(qū)對于多邊貿(mào)易體系并未構(gòu)成重大威脅；相反，由于它的目標(biāo)是區(qū)域內(nèi)的貿(mào)易自由化，可以率先在區(qū)域?qū)崿F(xiàn)內(nèi)部貿(mào)易自由化，因此在一定程度上與多邊貿(mào)易體系具有互補(bǔ)性，也可以推動多邊貿(mào)易的發(fā)展。因此，自由貿(mào)易區(qū)和多邊貿(mào)易體系可以共存， 事實(shí)上世貿(mào)組織的很多成員同時(shí)也是各自由貿(mào)易區(qū)的成員。

目前除亞洲的中國、日本、韓國以外，世界上幾乎各主要貿(mào)易國均已參加自由貿(mào)易區(qū)，有的還是多個(gè)自由貿(mào)易區(qū)的成員。

中國目前為止還沒有參加任何自由貿(mào)易區(qū)，這對于本國的外貿(mào)發(fā)展并非好事。中國游離于自由貿(mào)易區(qū)之外，一方面使中國無法享受區(qū)域貿(mào)易安排產(chǎn)生的貿(mào)易創(chuàng)造效應(yīng)；另一方面由于區(qū)域貿(mào)易安排對區(qū)內(nèi)國家實(shí)行優(yōu)惠待遇，其成員對區(qū)外貿(mào)易伙伴仍保留各自原有的貿(mào)易壁壘，因而其貿(mào)易轉(zhuǎn)移效果甚至排他性的特征日益明顯，致使中國受到程度不同的歧視性影響。同時(shí)，自由貿(mào)易區(qū)是世貿(mào)組織明文允許存在的例外，不予以積極利用就沒有充分利用世貿(mào)規(guī)則來為本國謀取應(yīng)得的利益，因此，無論從理論上還是從實(shí)踐上中國都應(yīng)重視和利用自由貿(mào)易區(qū)來推動本國外貿(mào)的進(jìn)一步發(fā)展，并發(fā)揮中國在自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)的積極作用。中國政府一貫支持并積極參與東盟十國自由貿(mào)易區(qū)的相關(guān)活動，與東亞的韓國、日本等國就建立自由貿(mào)易區(qū)的可能性進(jìn)行了持久的探討，這些都說明，中國在修改外貿(mào)法時(shí)有必要增加規(guī)定國家制定對外貿(mào)易發(fā)展戰(zhàn)略，積極建立和完善外貿(mào)促進(jìn)機(jī)制的有關(guān)內(nèi)容。

(五) 貿(mào)易壁壘調(diào)查

世貿(mào)組織的宗旨是擴(kuò)大自由貿(mào)易，消除各國間的各種貿(mào)易壁壘，其重點(diǎn)已經(jīng)從關(guān)稅壁壘轉(zhuǎn)移到了各種各樣的非關(guān)稅貿(mào)易壁壘。所謂貿(mào)易壁壘是泛指一國采取、實(shí)施或者支持的對國際貿(mào)易造成不合理障礙的立法、政策、行政決定、做法等各種措施，其范圍極廣，以對貿(mào)易造成扭曲效果為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

貿(mào)易壁壘的種類數(shù)量大、花樣多，而且層出不窮，例如關(guān)稅壁壘、關(guān)稅稅則分類、配額、進(jìn)出口許可、政府采購、自愿出口限制、衛(wèi)生與動植物檢疫措施等等，而“兩反一保”的濫用也是一種變相的貿(mào)易壁壘。同時(shí)，技術(shù)性貿(mào)易壁壘和綠色貿(mào)易壁壘也在國際上愈演愈烈：前者是進(jìn)口國以保護(hù)國家安全、生態(tài)環(huán)境、人類健康和安全、防止欺詐行為等目的，通過繁雜和苛刻的技術(shù)法規(guī)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、合格評定程序來限制貿(mào)易，而后者是進(jìn)口國政府以保護(hù)生態(tài)環(huán)境為口號，通過頒布復(fù)雜多樣的環(huán)保法規(guī)、條例、建立嚴(yán)格的環(huán)境技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和產(chǎn)品包裝要求和繁瑣的檢驗(yàn)認(rèn)證而設(shè)立的貿(mào)易障礙。例如，1997年歐美國家通過提高技術(shù)性條件要求實(shí)際上禁止了從中國進(jìn)口禽肉，而2002年初歐盟又以中國產(chǎn)的蜂蜜含有氯霉素等抗生素超標(biāo)為由中止了從中國進(jìn)口蜂蜜，中國的這些傳統(tǒng)優(yōu)勢產(chǎn)品因此喪失了這些市場。

貿(mào)易壁壘的實(shí)質(zhì)是限制進(jìn)口，但它們具有技術(shù)性強(qiáng)、隱蔽性好、涉及面廣、效果明顯的特點(diǎn)，而且往往具有正當(dāng)理由支持，因此管制的難度很大，但這些貿(mào)易壁壘嚴(yán)重阻礙了國際貿(mào)易的健康發(fā)展卻是不爭的事實(shí)。為了遏制這些貿(mào)易壁壘，世貿(mào)組織達(dá)成了一系列的協(xié)議，例如《技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議》、《動植物和衛(wèi)生檢疫措施協(xié)議》等，但其規(guī)制的范圍和力度還遠(yuǎn)不足以形成國際法上全面、有效的管制。

在借鑒國外經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，中國原外經(jīng)貿(mào)部(即商務(wù)部) 于2002年頒發(fā)了《對外貿(mào)易壁壘調(diào)查暫行規(guī)則》，從而有了自己強(qiáng)有力的法律武器，但這一規(guī)則還只是部門規(guī)章，未來應(yīng)該將其上升為法律。在中國《對外貿(mào)易法》的修改中，應(yīng)對政府實(shí)施對外貿(mào)易進(jìn)行調(diào)查的范圍及其具體程序作出規(guī)定，以便有更強(qiáng)的法律基礎(chǔ)來保證本國產(chǎn)品和企業(yè)免受國外的不公正待遇。

(六) 貿(mào)易救濟(jì)措施

1、反傾銷

在國際貿(mào)易中，傾銷是指產(chǎn)品以低于正常價(jià)值的方式進(jìn)口，并由此對國內(nèi)已建立的相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)性損害或者產(chǎn)生實(shí)質(zhì)損害的威脅，或者對國內(nèi)建立相關(guān)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)阻礙。在這種情況發(fā)生時(shí)，進(jìn)口國可以采取必要措施來消除或者減輕這種損害或者損害的威脅，我們稱之為反傾銷措施。可以采取的反傾銷救濟(jì)措施是征收反傾銷稅或者出口商提供價(jià)格承諾。盡管反傾銷的理論基礎(chǔ)早已為人詬病，但反傾銷現(xiàn)在更多的是作為貿(mào)易保護(hù)主義的工具而得到廣泛的使用。由于反傾銷簡便實(shí)用、效果明顯，因此也是三種貿(mào)易救濟(jì)措施中使用頻率最高的。中國二十多年來一直是反傾銷的第一受害國。

據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，從1979年至今中國產(chǎn)品已經(jīng)遭遇到了500余起反傾銷案，被調(diào)查的產(chǎn)品有4000 多種。在這些反傾銷調(diào)查案中，由于以往中國企業(yè)經(jīng)常采取不應(yīng)訴的做法，加之中國在這方面人才缺乏、企業(yè)不重視、政府組織不力等因素，中國企業(yè)能爭取到較好裁決結(jié)果的僅占到三成，絕大部分被課以高關(guān)稅，損失比較嚴(yán)重。而對中國使用反傾銷措施的主要國家是歐盟、美國、澳大利亞、印度及部分拉美國家等。例如，墨西哥從1994 年11月起對從中國進(jìn)口的紡織品和服裝征收反傾銷稅，稅率最高可達(dá)533%。20世紀(jì)90年代初，歐盟對中國出口彩電征收的高達(dá)44.6% 的反傾銷稅使中國產(chǎn)品幾乎退出歐洲市場，而美國現(xiàn)在正在醞釀對中國彩電采取反傾銷措施。在1994年，美國對中國大蒜裁定了高達(dá)376%的反傾銷稅，也迫使中國大蒜因此退出了美國市場。更為嚴(yán)重的是，反傾銷案件往往產(chǎn)生連鎖反應(yīng)。1993年墨西哥對中國十大類4000多種商品進(jìn)行反傾銷后，巴西、阿根廷、秘魯?shù)葒娂妼χ袊@些出口產(chǎn)品進(jìn)行反傾銷調(diào)查。據(jù)估計(jì)，中國企業(yè)因此遭受的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)達(dá)到100億美元以上，而喪失的市場份額和其他間接損失則難以計(jì)算，國外對中國產(chǎn)品頻繁采取的反傾銷措施已經(jīng)成為中國企業(yè)在國際貿(mào)易中面臨的一個(gè)巨大貿(mào)易障礙。

2、反補(bǔ)貼

補(bǔ)貼是指出口國(地區(qū)) 政府或者其任何公共機(jī)構(gòu)提供的，并為接受者帶來利益的財(cái)政資助以及任何形式的收入或者價(jià)格支持，某些貿(mào)易活動中的補(bǔ)貼也是一種不公平貿(mào)易行為。當(dāng)進(jìn)口產(chǎn)品存在補(bǔ)貼，并對已經(jīng)建立的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)損害或者產(chǎn)生實(shí)質(zhì)損害威脅，或者對建立國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成實(shí)質(zhì)阻礙時(shí)，進(jìn)口國可以采取的措施包括采取征收反補(bǔ)貼稅、要求出口國政府停止補(bǔ)貼或要求出口商提供價(jià)格承諾。

中國產(chǎn)品目前很少遭到反補(bǔ)貼調(diào)查，因?yàn)橹袊a(chǎn)品一般是反傾銷措施的目標(biāo)，而目前中國也尚未對其他國家產(chǎn)品實(shí)施反補(bǔ)貼措施。

3、保障措施

保障措施是進(jìn)口國對某些產(chǎn)品在公平競爭情況下因進(jìn)口數(shù)量猛增而采取的緊急限制措施。當(dāng)進(jìn)口產(chǎn)品數(shù)量大量增加，并對生產(chǎn)同類產(chǎn)品或者直接競爭產(chǎn)品的國內(nèi)產(chǎn)業(yè)造成嚴(yán)重?fù)p害或者嚴(yán)重?fù)p害威脅時(shí)，進(jìn)口國可以采取保障措施來緩解這種嚴(yán)重?fù)p害或威脅。具體措施有提高關(guān)稅、采取配額制等。保障措施是關(guān)貿(mào)總協(xié)定最重要的條款之一，該條款就像一個(gè)“安全閥”，使得締約方在特殊情況下可以背離總協(xié)定一般規(guī)則，即通過免除該締約方所承諾的義務(wù)，達(dá)到保護(hù)其國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)的目的。僅在1995年到2000年期間，美國就發(fā)起了9起保障措施調(diào)查。而在2002年3月5日，美國總統(tǒng)宣布對10類進(jìn)口鋼鐵產(chǎn)品實(shí)施保障措施，加征關(guān)稅最高達(dá)30% ，涉及國家包括歐盟、日本、韓國、中國、瑞士、挪威、新西蘭、巴西等，最終成為一場涉及各大主要貿(mào)易國的貿(mào)易風(fēng)波。

為了保護(hù)本國產(chǎn)品免遭國外采取的救濟(jì)措施打擊，中國參照各國的成功經(jīng)驗(yàn)加強(qiáng)了對重點(diǎn)行業(yè)、重點(diǎn)產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警機(jī)制建設(shè)，先后啟動了汽車、鋼鐵、化肥等易受沖擊行業(yè)的產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警機(jī)制，以便于防患于未然。

我國的對外貿(mào)易法

《中華人民共和國對外貿(mào)易法》1994年5月12日第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議通過，2004年4月6日再由中華人民共和國第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第八次會議對《中華人民共和國對外貿(mào)易法》修訂通過，2004年7月1日起施行。外貿(mào)法的修改是在中國國際經(jīng)濟(jì)地位正在發(fā)生根本性變化，面臨著和改革開放初期甚至和十年前完全不同的內(nèi)外部環(huán)境條件下進(jìn)行的，體現(xiàn)了立法者與時(shí)俱進(jìn)、實(shí)事求是的科學(xué)精神。

此次外貿(mào)法修訂的必要性主要為：

第一，是進(jìn)一步完善建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的客觀需要。按照建設(shè)統(tǒng)一、開放、競爭、有序的社會主義市場經(jīng)濟(jì)的要求，為國內(nèi)各類外貿(mào)經(jīng)營者創(chuàng)造平等競爭條件，加快內(nèi)外貿(mào)一體化進(jìn)程，進(jìn)一步提高貿(mào)易自由、便利程度，實(shí)現(xiàn)國內(nèi)外兩種資源、兩個(gè)市場的融合。修訂外貿(mào)法是健全完善公開公平透明的外貿(mào)環(huán)境，建立健全對外貿(mào)易促進(jìn)機(jī)制，實(shí)現(xiàn)外貿(mào)的良性健康發(fā)展與合理有序競爭，以及促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的全面、協(xié)調(diào)、可持續(xù)發(fā)展的有力法律保障。

第二，是我國外貿(mào)持續(xù)高速發(fā)展和對外開放進(jìn)一步深化的內(nèi)在需求。1994年外貿(mào)法實(shí)施近10年來，我國對外貿(mào)易的格局和數(shù)額都發(fā)生了巨大變化，外貿(mào)大國的地位已經(jīng)確立。就在人大常委會通過新外貿(mào)法的前一天，即2004年4月5日，WTO公布了世界各國排名情況，確認(rèn)中國2003年外貿(mào)進(jìn)出口總額為8512億美元，排名世界第4位；對外貿(mào)易在國民經(jīng)濟(jì)中的地位和作用發(fā)生了根本性轉(zhuǎn)變，成為國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)發(fā)展的重要推動力。與此相對應(yīng)，1994年外貿(mào)法在對外貿(mào)易管理、對外貿(mào)易促進(jìn)、對外貿(mào)易救濟(jì)等諸多方面已不能完全適應(yīng)對外貿(mào)易發(fā)展的新情況、新變化、新要求，需要根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行修改、補(bǔ)充和完善，更好地促進(jìn)對外貿(mào)易發(fā)展。

第三，是履行入世承諾的外在要求。加入世界貿(mào)易組織，為我國運(yùn)用WTO規(guī)則，保護(hù)和發(fā)展自己提供了有利條件。為最大限度、充分地用足、用好WTO賦予我國的權(quán)利，需要通過相應(yīng)的國內(nèi)立法，建立、健全具體的實(shí)施機(jī)制和程序。修訂外貿(mào)法是將我國入世承諾和世界貿(mào)易組織規(guī)定的我國作為成員國應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利、承擔(dān)的義務(wù)轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法，這既是履行入世承諾的要求，也是完善外貿(mào)法之下位法的法律基礎(chǔ)和保障。

總之，新外貿(mào)法的頒布是我國從外貿(mào)大國走向外貿(mào)強(qiáng)國的重要保障。

修改后的外貿(mào)法共11章70條，比1994年外貿(mào)法新增加了3章26條。此次外貿(mào)法修訂既總結(jié)了我國10年來持續(xù)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)，又適應(yīng)世貿(mào)組織規(guī)則的要求，同時(shí)還注重借鑒各國外貿(mào)立法的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，與1994年外貿(mào)法相比，此次修訂體現(xiàn)了現(xiàn)階段我國外貿(mào)管理的基本理念，也反映出下一步外貿(mào)改革發(fā)展的方向和制度保障。雖然醞釀和修改時(shí)間較為緊張，仍存在有不足之處，但是從整體上來說是一部符合我國當(dāng)前外貿(mào)發(fā)展客觀需要的法律。

新外貿(mào)法的三個(gè)體現(xiàn)

外貿(mào)法的修改是在中國國際經(jīng)濟(jì)地位正在發(fā)生根本性變化，面臨著和改革開放初期甚至和十年前完全不同的內(nèi)外部環(huán)境條件下進(jìn)行的，體現(xiàn)了立法者與時(shí)俱進(jìn)、實(shí)事求是的科學(xué)精神。

（一）立法思想和宗旨體現(xiàn)了科學(xué)的發(fā)展觀

科學(xué)的發(fā)展觀要求以人為本，實(shí)現(xiàn)城鄉(xiāng)發(fā)展、統(tǒng)籌區(qū)域發(fā)展、統(tǒng)籌經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展、統(tǒng)籌人與自然和諧發(fā)展、統(tǒng)籌國內(nèi)發(fā)展和對外開放的要求，更大程度地發(fā)揮市場在資源配置中的基礎(chǔ)性作用 。這一指導(dǎo)思想在外貿(mào)法的修訂中得到充分體現(xiàn)。

從立法思想來看，新外貿(mào)法強(qiáng)調(diào)了對外開放對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)的促進(jìn)作用，增加了“擴(kuò)大對外開放”的表述（新外貿(mào)法第1條、下同），體現(xiàn)統(tǒng)籌國內(nèi)發(fā)展和對外開放的目的。其實(shí)質(zhì)是要通過外貿(mào)法的實(shí)施，進(jìn)一步完善中國可持續(xù)發(fā)展的外部保障法律體系，更好地利用國內(nèi)外兩種資源、兩個(gè)市場，實(shí)現(xiàn)中國經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展。同時(shí)，新外貿(mào)法也強(qiáng)調(diào)了在促進(jìn)對外貿(mào)易中國家扶持和促進(jìn)民族自治地方和經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)發(fā)展對外貿(mào)易（第59條），以促進(jìn)區(qū)域的統(tǒng)籌發(fā)展。

從立法宗旨來看，新外貿(mào)法更加重視經(jīng)濟(jì)和社會、人與自然的統(tǒng)籌發(fā)展。“1994年外貿(mào)法”規(guī)定了限制和禁止進(jìn)出口的項(xiàng)目內(nèi)容，但與1994年GATT第11條、第 12條、第18條和第20條相比不完備，不利于充分保護(hù)我國的經(jīng)濟(jì)安全和國家利益，不利于經(jīng)濟(jì)和社會、人與自然的協(xié)調(diào)發(fā)展。新外貿(mào)法在世界貿(mào)易組織協(xié)定允許的范圍內(nèi)，不僅增加和完善了限制和禁止進(jìn)出口的規(guī)定，還特別強(qiáng)調(diào)了以人為本的思想，更加注重民生問題。例如，在第16條第2款明確規(guī)定：為保護(hù)人的健康或者安全，保護(hù)動物、植物的生命或者健康，保護(hù)環(huán)境，可以限制或者禁止進(jìn)口或者出口。在第8條規(guī)定自然人可以從事外貿(mào)經(jīng)營，這是憲法中有關(guān)國家尊重和保護(hù)人權(quán)表述的具體體現(xiàn)，也是對自然人經(jīng)濟(jì)權(quán)給予的國民待遇。

　（二）體現(xiàn)了中國作為WTO成員的權(quán)利和義務(wù)的平衡

“1994年外貿(mào)法”受當(dāng)時(shí)立法環(huán)境的約束，以及非WTO成員的約束，在享受多邊協(xié)議的權(quán)利方面存在法律不夠完備、下位單行法規(guī)從條文上與上位法存在沖突、對外貿(mào)易談判主體及采取貿(mào)易措施主體的授權(quán)條款不明確、缺乏知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)規(guī)定等諸多問題。

新外貿(mào)法借鑒國際經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)世界貿(mào)易組織規(guī)則，增加了促進(jìn)對外貿(mào)易發(fā)展，維護(hù)市場公平競爭，合理保護(hù)國家和國內(nèi)產(chǎn)業(yè)利益的“主動條款”。新增了與對外貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、對外貿(mào)易調(diào)查和對外貿(mào)易救濟(jì)等3章內(nèi)容，共計(jì)17條，占新外貿(mào)法全部條款數(shù)的近四分之一。新外貿(mào)法充分利用WTO的例外條款，結(jié)合我國的具體國情，將維護(hù)產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)安全作為我國對外貿(mào)易可持續(xù)發(fā)展的重要前提和基礎(chǔ)，體現(xiàn)了權(quán)利和義務(wù)的平衡。這種平衡，一方面增強(qiáng)了主動條款的攻擊力，另一方面增強(qiáng)了國內(nèi)產(chǎn)業(yè)對進(jìn)口沖擊的防御力，特別是提升和增強(qiáng)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)對國際市場的開拓能力。使我國對外貿(mào)易法真正成為具有主動性的貿(mào)易防御法和積極的市場開拓法，以便遏制國外貿(mào)易保護(hù)主義，拓寬我國的貿(mào)易和投資。

（三）體現(xiàn)了從外貿(mào)管理為主向外貿(mào)管理與服務(wù)并重的轉(zhuǎn)變

“1994年外貿(mào)法”主要是一部以管理外貿(mào)為主的“外貿(mào)管理法”。從內(nèi)容上來看，它主要規(guī)定了國家管理外貿(mào)經(jīng)營活動的法律規(guī)則和依據(jù)，片面強(qiáng)調(diào)了政府對外貿(mào)企業(yè)的監(jiān)督和管理，忽視了作為一部規(guī)范對外貿(mào)易經(jīng)營活動的基本法律，在促進(jìn)對外貿(mào)易、提供對外貿(mào)易公共信息服務(wù)等方面應(yīng)有的責(zé)任，更缺少維護(hù)對外貿(mào)易秩序所需的法律保障和服務(wù)。

新外貿(mào)法作為“1994年外貿(mào)法”的繼續(xù)和發(fā)展，強(qiáng)調(diào)發(fā)揮政府在外貿(mào)管理中的重要作用，如有關(guān)建立和健全對外貿(mào)易秩序，有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、對外貿(mào)易調(diào)查與對外貿(mào)易救濟(jì)，建立對外貿(mào)易公共信息服務(wù)體系，加大對違法行為處罰力度以及構(gòu)建國內(nèi)外市場的預(yù)警監(jiān)測體系等相應(yīng)條款，進(jìn)一步明確了政府在外貿(mào)管理中的重要職責(zé)與角度定位，充分體現(xiàn)了政府適度參與外貿(mào)管理的重要作用。

同時(shí)，新外貿(mào)法更強(qiáng)調(diào)了其外貿(mào)法服務(wù)和保護(hù)外貿(mào)發(fā)展的功能。例如增加了保護(hù)對外貿(mào)易經(jīng)營者的合法權(quán)益的規(guī)定（第1條），強(qiáng)調(diào)了國家建立對外貿(mào)易公共信息服務(wù)體系，向?qū)ν赓Q(mào)易經(jīng)營者和其他社會公眾提供信息服務(wù)（第54條）。同時(shí)，參照國際慣例，國家扶持和促進(jìn)中小企業(yè)開展對外貿(mào)易（第58條）。

新外貿(mào)法的四大亮點(diǎn)

新外貿(mào)法修訂歷時(shí)數(shù)年，在借鑒國際經(jīng)驗(yàn)，總結(jié)我國對外開放成果，探索建立符合我國國情的外貿(mào)法律法規(guī)體系等方面做了大量有益工作。新外貿(mào)法最為突出的有如下四大亮點(diǎn)：

（一）強(qiáng)化了開拓國際市場的保障功能

當(dāng)前，主要國家外貿(mào)法的一個(gè)突出特點(diǎn)就是具有對外市場開拓，對內(nèi)保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的功能。增強(qiáng)外貿(mào)法的開拓國際市場的保障功能，實(shí)施對外貿(mào)易調(diào)查，已經(jīng)成為各國開拓國際市場，維護(hù)本國產(chǎn)業(yè)安全的重要法律手段，是當(dāng)今各國外貿(mào)法的立法趨勢。著名的美國301條款就是一例。根據(jù)美國《1988年綜合貿(mào)易與競爭法》的規(guī)定，301條款及其配套措施分為三種：一般301條款、特殊301條款及超級301條款。根據(jù)一般301條款，如果美國貿(mào)易代表確信外國的某項(xiàng)立法、政策或做法違反了貿(mào)易協(xié)定或與貿(mào)易協(xié)定不一致、或者不公正，并給美國商業(yè)造成了負(fù)擔(dān)或限制，那么美國貿(mào)易談判代表就應(yīng)該采取行動，以實(shí)現(xiàn)美國依貿(mào)易協(xié)定所享有的權(quán)利，或者達(dá)到消除這一立法、政策或做法的目的。特殊301條款針對的則是重點(diǎn)監(jiān)督國家的知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易。而超級301條款的關(guān)注重點(diǎn)則是貿(mào)易自由化，美國貿(mào)易談判代表應(yīng)關(guān)注某些重點(diǎn)國家的主要貿(mào)易障礙和扭曲貿(mào)易的做法。根據(jù) 301條款，美國貿(mào)易談判代表可以根據(jù)情況對外國采取強(qiáng)制性的報(bào)復(fù)措施，例如中止或撤回貿(mào)易減讓、對外國的進(jìn)口貨物或服務(wù)給予進(jìn)口限制，也可以通過談判要求外國政府改正其做法或提供賠償?shù)龋@表明301條款是貿(mào)易單邊主義的武器。美國常常使用這個(gè)條款對其他國家的貿(mào)易措施進(jìn)行調(diào)查，繼而與其他國家進(jìn)行談判，如果談判不成就進(jìn)行單邊報(bào)復(fù)，以迫使他國讓步。美國的主要貿(mào)易伙伴如歐盟和日本都頻遭此條款的調(diào)查，深受其苦，對這個(gè)法律有切膚之痛，我國也是301 條款的主要目標(biāo)。而我國1994年外貿(mào)法在這方面的功能明顯不足。

為最大限度地保護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)利益，新外貿(mào)法在原有的反傾銷、反補(bǔ)貼、保障措施、反規(guī)避等對外調(diào)查的基礎(chǔ)上，調(diào)整并專門增加了第7章對外貿(mào)易調(diào)查。例如，參照美國、韓國的立法實(shí)踐，明確規(guī)定國家可對貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口、國際服務(wù)貿(mào)易對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)及其競爭力的影響進(jìn)行調(diào)查，并對調(diào)查的主管機(jī)關(guān)、方式、措施等進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定（第38、39條）。這些規(guī)定為我國今后對外談判和磋商、簽署多雙邊協(xié)議、發(fā)起對外調(diào)查和貿(mào)易救濟(jì)措施，提供了一個(gè)基礎(chǔ)性的定量分析框架和評估程序，有利于全面平衡國際經(jīng)濟(jì)變化對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)及國內(nèi)就業(yè)的影響，有利于全面評價(jià)貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口、國際服務(wù)貿(mào)易多雙邊安排的利弊，有利于準(zhǔn)確及時(shí)發(fā)起對外調(diào)查和貿(mào)易救濟(jì)措施。

同時(shí)，在第48條明確授權(quán)國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門依照本法和其他有關(guān)法律的規(guī)定，進(jìn)行對外貿(mào)易的雙邊或者多邊磋商、談判和爭端解決，增強(qiáng)了運(yùn)用國家機(jī)器維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全和企業(yè)合法權(quán)益的能力。

（二）高度重視與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是世界貿(mào)易組織規(guī)則中的重要內(nèi)容，正日益成為發(fā)達(dá)國家維護(hù)其國家利益的主要手段。在全球化的知識經(jīng)濟(jì)中，知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)已經(jīng)不只是技術(shù)的創(chuàng)新，而是國際貿(mào)易中的競爭武器之一。因此，發(fā)達(dá)國家十分重視知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)工作，日本甚至提出專利立國戰(zhàn)略 。

在WTO的《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》（即TRIPs協(xié)定）中，即規(guī)定了在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)時(shí)應(yīng)遵守下述原則，即國民待遇、保護(hù)公共秩序、社會道德、公眾健康等原則，同時(shí)也明確規(guī)定：“可采取適當(dāng)措施防止權(quán)利持有人濫用知識產(chǎn)權(quán)”。新外貿(mào)法根據(jù)WTO的規(guī)則，在借鑒美、歐、日等國外立法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，增加了第5章“與對外貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)”，具體規(guī)定了通過實(shí)施貿(mào)易措施，防止侵犯知識產(chǎn)權(quán)的貨物進(jìn)出口和知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人濫用權(quán)利等內(nèi)容。這些規(guī)定有利于中國企業(yè)妥善處理與外國專利人之間的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，也有利于保護(hù)外商的合法權(quán)益。

還要特別指出的是，新外貿(mào)法第31條還規(guī)定，對于一些國家和地區(qū)在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面未給予中華人民共和國的法人、其他組織或者個(gè)人國民待遇，或者不能對來源于中華人民共和國的貨物、技術(shù)或者服務(wù)提供充分有效的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的，新外貿(mào)法規(guī)定將對與國外家或者該地區(qū)的貿(mào)易采取必要的措施。這將為在境外有效保護(hù)我國企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)以及產(chǎn)品競爭優(yōu)勢，提供有力的國內(nèi)法依據(jù)。

（三）建立預(yù)警應(yīng)急機(jī)制成為政府調(diào)控宏觀經(jīng)濟(jì)的法定職責(zé)

建立對外貿(mào)易預(yù)警應(yīng)急機(jī)制是各國的通行做法。例如美國商務(wù)部2003年9月建立“工業(yè)分析辦公室”，負(fù)責(zé)審查和評估進(jìn)出口貿(mào)易、政府政策對產(chǎn)業(yè)及企業(yè)的影響；南非、歐盟建立的“進(jìn)口監(jiān)測快速反應(yīng)機(jī)制”；以及印度建立的進(jìn)口監(jiān)測機(jī)制等。從國內(nèi)產(chǎn)業(yè)角度來說，對外貿(mào)易預(yù)警應(yīng)急機(jī)制一般稱為產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警機(jī)制。產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警機(jī)制主要是通過對貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口和國際服務(wù)貿(mào)易異常情況的連續(xù)性監(jiān)測，分析其對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的影響，及時(shí)發(fā)布相關(guān)預(yù)警信息，為國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)、政府相關(guān)部門、產(chǎn)業(yè)和企業(yè)決策服務(wù)，實(shí)現(xiàn)“為之于未有，治之于未亂”。該系統(tǒng)由預(yù)警、預(yù)案、應(yīng)對實(shí)施三個(gè)部分組成，是國家宏觀管理的重要組成部分，是國家調(diào)控宏觀經(jīng)濟(jì)的重要手段，也是有效運(yùn)用貿(mào)易救濟(jì)措施的基礎(chǔ)性、前瞻性、預(yù)防性工作，對維護(hù)國內(nèi)產(chǎn)業(yè)安全具有重要的作用。

入世后，特別是面臨經(jīng)濟(jì)全球化、跨國公司快速發(fā)展的情況下，我國產(chǎn)業(yè)安全工作面臨的形勢日趨嚴(yán)峻。對此，商務(wù)部產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查局（原國家經(jīng)貿(mào)委產(chǎn)業(yè)損害調(diào)查局）、國家質(zhì)檢局、人民銀行等部門依據(jù)各自職能，積極探索建立相關(guān)預(yù)警機(jī)制，取得了積極的進(jìn)展。其中商務(wù)部已經(jīng)建立了汽車、化肥、鋼鐵等重點(diǎn)行業(yè)的產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警機(jī)制，對重點(diǎn)商品進(jìn)行了監(jiān)控，并積極推動了區(qū)域性和企業(yè)級產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警機(jī)制建設(shè)工作。新外貿(mào)法第49條規(guī)定，國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門和國務(wù)院其他有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)建立貨物進(jìn)出口、技術(shù)進(jìn)出口和國際服務(wù)貿(mào)易的預(yù)警應(yīng)急機(jī)制，應(yīng)對對外貿(mào)易中的突發(fā)和異常情況，維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全。這一條款的出臺，必將強(qiáng)化政府的預(yù)警職能，促進(jìn)我國產(chǎn)業(yè)損害預(yù)警機(jī)制的建設(shè)與發(fā)展。

（四）透明度原則作為一般性原則在新外貿(mào)法中得到全面的貫徹

透明度原則是世界貿(mào)易組織規(guī)則中最基本的原則之一，也是實(shí)現(xiàn)WTO總體目標(biāo)的關(guān)鍵。透明度原則的核心條款是關(guān)貿(mào)總協(xié)定的第10條。隨著WTO影響的擴(kuò)大，該原則得到了廣泛的傳播和應(yīng)用，成為保障國際貿(mào)易可預(yù)見性的關(guān)鍵，并已成為各國外貿(mào)法的強(qiáng)制性規(guī)定而列入其外貿(mào)法主要條款。

其具體內(nèi)容，一是公布和告知原則，即通知義務(wù)。該原則要求成員管理機(jī)構(gòu)必須將正式實(shí)施的與貿(mào)易有關(guān)的法律、法規(guī)、條例以及政策予以公布；必須將與另一成員方政府或政府機(jī)構(gòu)簽訂的影響國際貿(mào)易政策的現(xiàn)行條約及政府協(xié)定予以公布；在實(shí)施具體貿(mào)易過程中的法令、條例以及一般援用的司法判例及行政決定，都應(yīng)迅速公布。二是關(guān)于行政和司法過程中的透明度。要求各成員管理外貿(mào)過程及審理外貿(mào)案件的過程透明，并要求能對政府管理外貿(mào)過程中的決定進(jìn)行獨(dú)立的司法審查。三是關(guān)于商業(yè)經(jīng)濟(jì)層面上的透明度。當(dāng)然，WTO對透明度原則也有例外，如公開會妨害公共利益，有損國家安全或損害企業(yè)正常的利益，例如商業(yè)秘密等，則可以不公開。

我國在入世議定書有關(guān)透明度原則問題上的承諾，關(guān)鍵的，或者說具有突破性的一點(diǎn)就是政府在管理外貿(mào)工作中取消內(nèi)部文件（亦稱紅頭文件），即凡是執(zhí)行的，必須是公開的法律法規(guī)、規(guī)章制度和政策。新外貿(mào)法在對外貿(mào)易秩序和對外貿(mào)易調(diào)查兩章中的第36和38條均強(qiáng)調(diào)了對外公告義務(wù)。例如，第36條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，危害對外貿(mào)易秩序的，國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門可以向社會公告”。在第54條還規(guī)定了國家外經(jīng)貿(mào)主管部門必須建立對外貿(mào)易公共信息服務(wù)體系，向?qū)ν赓Q(mào)易經(jīng)營者和其他社會公眾提供信息服務(wù)的義務(wù)。長期以來，我國對外貿(mào)易公共服務(wù)體系建設(shè)滯后，公共信息服務(wù)意識薄弱，而對外貿(mào)易公共信息能否及時(shí)向?qū)ν赓Q(mào)易經(jīng)營者和其他社會公眾提供，關(guān)系到我國加入WTO時(shí)作出的承諾，關(guān)系到我國的國際形象。通過公告，一方面增強(qiáng)了透明度，體現(xiàn)了新外貿(mào)法與WTO基本原則的一致；另一方面也通過將擾亂對外貿(mào)易秩序的行為公開的舉措，確保了國民的知情權(quán)的實(shí)現(xiàn)，使得中國的經(jīng)濟(jì)環(huán)境更具穩(wěn)定性和可預(yù)見性。達(dá)到一個(gè)引導(dǎo)社會公眾關(guān)注外貿(mào)法，學(xué)習(xí)外貿(mào)法，監(jiān)督外貿(mào)法施行的作用。

同時(shí)，新外貿(mào)法在修訂過程中還首次征求了外國商會和外商投資企業(yè)意見。立法機(jī)關(guān)對他們提出關(guān)于外商投資企業(yè)貿(mào)易權(quán)、指定經(jīng)營、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)等問題的意見和建議進(jìn)行了認(rèn)真的研究，并吸納了合理意見。這種做法既體現(xiàn)了WTO 的透明度原則，同時(shí)對外貿(mào)法修訂本身，而且對整個(gè)國家法制建設(shè)都將起到積極的作用。

新外貿(mào)法的五個(gè)突破

（一）突破了外貿(mào)經(jīng)營主體單一和實(shí)行審批制的局面，優(yōu)化了外貿(mào)經(jīng)營主體結(jié)構(gòu)

是否允許自然人、法人或合伙企業(yè)等所有企業(yè)從事外貿(mào)，這是一國對外貿(mào)易法的基石，猶如一國憲法是否保護(hù)人權(quán)一樣重要。20多年來，放開對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)一直是中國外貿(mào)體制改革主線之一。事實(shí)上，我國以往實(shí)行的外貿(mào)經(jīng)營權(quán)審批制是我國高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)壟斷經(jīng)營制度的直接表現(xiàn)。原《對外貿(mào)易法》第9條第1款規(guī)定的許可制度，無疑在有外貿(mào)經(jīng)營權(quán)和無外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的企業(yè)之間造成事實(shí)上的不平等，限制了市場、限制了競爭。也與世界貿(mào)易組織要求相背離，易被視為貿(mào)易壁壘，不符合《中國加入議定書》和《中國加入工作組報(bào)告書》中關(guān)于“中國將在加入3年內(nèi)取消貿(mào)易權(quán)的審批制”的承諾。

隨著對外開放步伐的加快，我國推出了一系列改革措施，放寬對外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)。1999年142家私營企業(yè)獲得自營進(jìn)出口權(quán)，全國大型工業(yè)企業(yè)全面實(shí)行自營進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)登記備案制，原來由國有外貿(mào)公司壟斷經(jīng)營的局面已基本被打破，在全國范圍內(nèi)已基本形成了多元化外貿(mào)經(jīng)營主體，多種所有制經(jīng)濟(jì)成分、多層次、多渠道的外貿(mào)經(jīng)營格局，具備了放開外貿(mào)權(quán)的條件。新外貿(mào)法據(jù)此取消了貿(mào)易權(quán)審批制，改為實(shí)行備案登記制（第8、第9條）。賦予企業(yè)更廣泛的外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，從而為形成以多元經(jīng)濟(jì)為核心的外貿(mào)體制，充分發(fā)揮中國企業(yè)在國際市場上的總體優(yōu)勢奠定了基礎(chǔ)。　同時(shí)，新外貿(mào)法賦予自然人從事外貿(mào)的權(quán)利，徹底實(shí)現(xiàn)了外貿(mào)經(jīng)營主體的國民待遇。根據(jù)1994年外貿(mào)法第8條的規(guī)定，自然人不能夠從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動。而根據(jù)我國的入世承諾，在貿(mào)易權(quán)方面應(yīng)給予所有外國自然人和企業(yè)不低于給予在中國的企業(yè)的待遇。雖然中國的自然人能不能成為外貿(mào)經(jīng)營主體并不涉及我們在WTO規(guī)則下的義務(wù)，但這一條款是否增加一直為國內(nèi)業(yè)界所廣泛關(guān)注。

對此，部分專家和學(xué)者認(rèn)為降低準(zhǔn)入門檻，敞開外貿(mào)大門，在中國信用體系十分薄弱的今天，容易導(dǎo)致短期內(nèi)外貿(mào)經(jīng)營主體的急遽增長，從而可能出現(xiàn)惡性競爭和市場秩序的混亂，最終損害國家利益。事實(shí)上，在技術(shù)貿(mào)易和國際服務(wù)貿(mào)易、邊貿(mào)活動中，自然人從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動已經(jīng)大量存在。放開后，國內(nèi)短時(shí)間內(nèi)出現(xiàn)包括自然人在內(nèi)的外貿(mào)經(jīng)營主體數(shù)量大量增加的可能，但預(yù)計(jì)不會持續(xù)。主要原因是自然人做貿(mào)易的風(fēng)險(xiǎn)極大，相比法人、其他組織來說，自然人需要承擔(dān)無限責(zé)任。同時(shí)，自然人真正作為主體參與外貿(mào)經(jīng)營的實(shí)現(xiàn)，目前還存在配套制度上的阻礙。如合同效力、海關(guān)管理、外匯支付、稅收等方面的法規(guī)中對自然人行為效力的確認(rèn)，還有待通過對相關(guān)配套法規(guī)的修改和制定來進(jìn)一步理順。

（二）突破了重視對外貿(mào)易秩序中國內(nèi)民商事主體救濟(jì)的立法模式，突出和強(qiáng)化了公權(quán)的貿(mào)易救濟(jì)功能，以及反壟斷和反不正當(dāng)競爭的作用

對外貿(mào)易秩序包括對外貿(mào)易的管理秩序和經(jīng)營秩序。前者是為了維護(hù)國家的經(jīng)濟(jì)利益和政治利益而產(chǎn)生的，所反映的是作為對外貿(mào)易管理者的國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門與對外貿(mào)易經(jīng)營者之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；后者是適應(yīng)對外貿(mào)易活動的客觀規(guī)律而形成的，所反映的是作為平等主體的對外貿(mào)易經(jīng)營者之間的民商事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。依法維護(hù)公平、自由的對外貿(mào)易秩序則是其中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。無論是在1994年對外貿(mào)易法還是在新實(shí)施的對外貿(mào)易法當(dāng)中，第一章總則的第1條都把“維護(hù)對外貿(mào)易秩序”作為制定本法的一項(xiàng)宗旨。

1994年外貿(mào)法分別從對內(nèi)、對外兩個(gè)方面對對外貿(mào)易秩序進(jìn)行了規(guī)定，試圖以此來應(yīng)對當(dāng)時(shí)已經(jīng)出現(xiàn)的對外貿(mào)易領(lǐng)域的無序競爭及與國外的貿(mào)易摩擦。它對內(nèi)確立了對外貿(mào)易經(jīng)營者應(yīng)該遵循的行為準(zhǔn)則，具體列舉了外貿(mào)領(lǐng)域中的各種不正當(dāng)競爭行為和其他違法行為。對外則是針對反傾銷、反補(bǔ)貼、保障措施的規(guī)定。這種體例弱化了外貿(mào)法對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的保護(hù)，不利于發(fā)揮公權(quán)在對外貿(mào)易救濟(jì)中的作用。

新外貿(mào)法增加了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)、對外貿(mào)易調(diào)查和貿(mào)易救濟(jì)3章，強(qiáng)化了對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的保護(hù)功能，彌補(bǔ)了中國作為WTO成員應(yīng)當(dāng)享受的相應(yīng)權(quán)利。特別是在第46條、第45 條規(guī)定了貿(mào)易轉(zhuǎn)移、以及國際服務(wù)貿(mào)易的貿(mào)易救濟(jì)問題，為我國產(chǎn)業(yè)維護(hù)其自身合法權(quán)益提供了法律保障。同時(shí)，在第6章對外貿(mào)易秩序中還對壟斷和不正當(dāng)競爭行為做了相應(yīng)的規(guī)定，明確國務(wù)院商務(wù)主管部門可以采取禁止進(jìn)出口等措施消除其危害或者影響，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和處理對外貿(mào)易中出現(xiàn)的新情況，更為全面的保障經(jīng)濟(jì)安全。

（三）突破了以進(jìn)出口商會為主參與外貿(mào)中介服務(wù)的規(guī)定，強(qiáng)化了行業(yè)協(xié)會等中介組織的作用

縱覽《馬拉喀什建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》（即《WTO協(xié)定》）及其附件可以發(fā)現(xiàn)，在《建立WTO協(xié)定》第5條第2款“總理事會可就與涉及WTO有關(guān)事項(xiàng)的非政府組織進(jìn)行磋商和合作做出適當(dāng)安排”，以及《關(guān)于實(shí)施1994年關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定第6條的協(xié)定》、《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼措施協(xié)定》、《技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)定》等協(xié)定涉及到非政府組織、行業(yè)協(xié)會或商會。

隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的不斷完善，政府對經(jīng)濟(jì)的管理，由微觀管理轉(zhuǎn)向宏觀管理，正逐步形成政府宏觀調(diào)控－－行業(yè)組織自律性管理和服務(wù)——企業(yè)自主經(jīng)營的新格局，對外貿(mào)易由于其涉外性質(zhì)更需要這種協(xié)調(diào)機(jī)制。特別是在處理貿(mào)易摩擦的實(shí)踐中，行業(yè)協(xié)會、商會扮演著重要角色。例如，作為進(jìn)口國國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的代表，在國內(nèi)發(fā)起反傾銷、反補(bǔ)貼、保障措施調(diào)查；作為利害關(guān)系方，就進(jìn)口國對其提起的反傾銷、反補(bǔ)貼調(diào)查應(yīng)訴；游說、影響反傾銷、反補(bǔ)貼、保障措施調(diào)查機(jī)關(guān)等等。　

與1994年外貿(mào)法相比，在有關(guān)中介組織規(guī)定方面，新外貿(mào)法客觀反映了我國市場經(jīng)濟(jì)改革的成果，尊重了協(xié)會等中介組織在經(jīng)濟(jì)活動中的實(shí)際作用和發(fā)展?fàn)顩r，明確了協(xié)會、商會的權(quán)利和義務(wù)。特別是強(qiáng)調(diào)了協(xié)會、商會為其會員提供與對外貿(mào)易有關(guān)的生產(chǎn)、營銷、信息、培訓(xùn)等方面服務(wù)的職能，以及依法提出有關(guān)對外貿(mào)易救濟(jì)措施的申請、反映會員呼聲的義務(wù)。例如，新外貿(mào)法第56條規(guī)定，對外貿(mào)易經(jīng)營者可以依法成立和參加有關(guān)協(xié)會、商會。有關(guān)協(xié)會、商會應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，按照章程對其成員提供與對外貿(mào)易有關(guān)的生產(chǎn)、營銷、信息、培訓(xùn)等方面的服務(wù)，發(fā)揮協(xié)調(diào)和自律作用，依法提出有關(guān)對外貿(mào)易救濟(jì)措施的申請，維護(hù)成員和行業(yè)的利益，向政府有關(guān)部門反映成員有關(guān)對外貿(mào)易的建議，開展對外貿(mào)易促進(jìn)活動。

（四）突破了單一的外貿(mào)發(fā)展道路，強(qiáng)化對外貿(mào)易促進(jìn)的手段實(shí)現(xiàn)多元化

新外貿(mào)法除在第9章對外貿(mào)易促進(jìn)增加規(guī)定了出口信用保險(xiǎn)、公共信息服務(wù)系統(tǒng)、鼓勵對外投資、工程承包和對外勞務(wù)合作等方式外，很重要的一個(gè)突破就是首次以法律條款規(guī)定我國參與區(qū)域經(jīng)濟(jì)貿(mào)易協(xié)定和區(qū)域經(jīng)濟(jì)組織的行為。這將為我國的外貿(mào)發(fā)展提供一個(gè)廣闊的空間。

目前，以北美自由貿(mào)易區(qū)和東盟自由貿(mào)易區(qū)為代表的區(qū)域經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作，已經(jīng)成為世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的一個(gè)趨勢，也是世界各國尋求發(fā)展本國經(jīng)濟(jì)、抵御經(jīng)濟(jì)衰退的一項(xiàng)重要舉措。由于自由貿(mào)易區(qū)具有的積極作用，關(guān)貿(mào)總協(xié)定第24條對其作了特別規(guī)定，從而使自由貿(mào)易區(qū)成為最惠國待遇原則的例外，并明確允許各成員在其領(lǐng)土之間建立自由貿(mào)易區(qū)。我國游離于自由貿(mào)易區(qū)之外，一方面使我國無法享受區(qū)域貿(mào)易安排產(chǎn)生的貿(mào)易創(chuàng)造效應(yīng)；另一方面由于區(qū)域貿(mào)易安排對區(qū)內(nèi)國家實(shí)行優(yōu)惠待遇，其成員對區(qū)外貿(mào)易伙伴仍保留各自原有的貿(mào)易壁壘，因而其貿(mào)易轉(zhuǎn)移效果甚至排他性的特征日益明顯，致使我國受到程度不同的歧視性影響。同時(shí)，自由貿(mào)易區(qū)是世界貿(mào)易組織明文允許存在的例外，不予以積極利用就沒有充分利用世界貿(mào)易組織規(guī)則來為我國謀取應(yīng)得的利益，因此，無論從理論上還是從實(shí)踐上我國都應(yīng)重視和利用自由貿(mào)易區(qū)來推動我國外貿(mào)的進(jìn)一步發(fā)展，并發(fā)揮我國在自由貿(mào)易區(qū)內(nèi)的積極作用。

新外貿(mào)法第5條明確，中華人民共和國根據(jù)平等互利的原則，促進(jìn)和發(fā)展同其他國家和地區(qū)的貿(mào)易關(guān)系，締結(jié)或者參加關(guān)稅同盟協(xié)定、自由貿(mào)易區(qū)協(xié)定等區(qū)域經(jīng)濟(jì)貿(mào)易協(xié)定，參加區(qū)域經(jīng)濟(jì)組織。這將積極推動我國參加區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化活動，有利于中國與東盟以及中日韓就建立自由貿(mào)易區(qū)的可能性進(jìn)行有益的嘗試。

（五）突破了處理外貿(mào)違法主要依賴行政處罰的局面，健全了嚴(yán)格的法律責(zé)任

1994年外貿(mào)法關(guān)于法律責(zé)任的規(guī)定只有4條，比較原則，處罰手段不夠，處罰種類也比較單一，主要手段是撤銷對外貿(mào)易的經(jīng)營許可。對此，最高人民檢察院曾于1994年下發(fā)了《關(guān)于嚴(yán)格貫徹執(zhí)行〔中華人民共和國對外貿(mào)易法〕的通知》，對1994你年外貿(mào)法有關(guān)違法行為做了補(bǔ)充規(guī)定。

新修訂的外貿(mào)法根據(jù)外貿(mào)管理出現(xiàn)的新情況、新問題，結(jié)合外貿(mào)管理的實(shí)際需要，補(bǔ)充、修改和完善了有關(guān)國營貿(mào)易等法律責(zé)任的規(guī)定（第60至第66條）。例如，第63條規(guī)定：“違反本法第三十四條規(guī)定，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。國務(wù)院對外貿(mào)易主管部門可以禁止違法行為人自前款規(guī)定的行政處罰決定生效之日或者刑事處罰判決生效之日起1年以上3年以下的期限內(nèi)從事有關(guān)的對外貿(mào)易經(jīng)營活動。”處罰措
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