(一)保函的含義及其性質(zhì)

保函(letterofGuarantee,簡稱L/G)又稱保證書，是指銀行、保險公司、擔保公司或個人(擔保人)應(yīng)申請人的請求，向第三方(受益人)開立的一種書面信譽擔保憑證。保證在申請人未能按雙方協(xié)定實行其義務(wù)或責任時，由擔保人代其實行必定金額、必定期限規(guī)模內(nèi)的某種支付義務(wù)或經(jīng)濟賠償義務(wù)。

(二)保函的類別

在保函項下，受益人在什么條件下能力取得保證人的償付，按索償條件劃分，通常可分為兩種:

1.有條件保函(ConditionalL/G)

有條件保函是指擔保人的償付義務(wù)附屬于或依靠于委托人在基本交易合同下的義務(wù)和責任，如果委托人已經(jīng)實行了合同下的義務(wù)和責任，擔保人也隨之解除了對受益人的償付義務(wù)。可見有條件保函的擔保人承擔的是第二性的、從屬的付款義務(wù)。

2.見索即付保函(DemandGuarantee)

見索即付保函指“無論其如何命名或描寫，指依據(jù)提交的相符索賠進行付款的任何簽訂的許諾。”可見，所謂“見索即付保函”就是擔保人替?zhèn)鶆?wù)人(申請人)向債權(quán)人(受益人)開出的憑規(guī)定單據(jù)賠款的許諾書，是集擔保、融資、支付及相關(guān)服務(wù)為一體的多功能金融產(chǎn)品。據(jù)此，見索即付保函的擔保人承擔的是第一性的、直接的付款義務(wù)。故這種保函，又稱無條件保函(UnconditionalL/G)。

目前國際上通行的是擔保人負第一性償付義務(wù)的銀行保函。銀行保函(Banker'sLetterGuarantee)是由銀行開立的承擔付款義務(wù)的一種擔保憑證。銀行依據(jù)保函的規(guī)定承擔 付款義務(wù)，故銀行保函一般為見索即付保函。

見索即付保函，“就其性質(zhì)而言，保函與其可能根據(jù)的合約或投標條件分屬不同的交易，即使在保函中提及此合約或投標條件,擔保人也與該合約或投標條件完整無關(guān)”(URDG第2條b款)。由此可見，見索即付保函是一種與基本合同相脫離的獨立性擔保文件，受益人的權(quán)力與擔保人的責任完整以保函所載的內(nèi)容為準，不受基本合同的束縛，即使保函中包括有對基本合同的援引，擔保人也與該合同無關(guān)，受益人只要提交了符合保函要求的單據(jù)，擔保人就必需付款。保函必需是書面的，“書面”包含有效的電訊信息或加密押的電子數(shù)據(jù)交換(EDI)信息。

(三)銀行保函的有關(guān)當事人

銀行保函可能涉及如下當事人:

(1)申請人(Applicant),指保函中注明的所擔保的基本關(guān)系的債務(wù)人。

(2)指導人(InstructingParty),指除了反擔保人以外的指導開立保函或反擔保函的人。指導人負責償付擔保人或反擔保人。

(3)擔保人(Guarantor),指開立保函之人，其中包含為自身開立保函之人。

(4)反擔保人(Counter-Guarantr)，指開立以一擔保人或另一反擔保人為受益人的反擔保函之人，其中包含為自身開立反擔保函之人。

(5)通知人(AdvisingParty),指應(yīng)擔保人要求通知保函之人。

(6)受益人(Beneficiary),指享受保函利益之人，通常為基本交易的債權(quán)人。

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